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  • “性賄賂”該不該入刑?原鐵道部部長劉志軍案,因檢方未對其“性賄賂”情節提出指控,再度引發輿論對這個問題的關注。
       
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    刑法17年8修未將性賄賂入刑 官員貪色難指控

    海口網 http://m.yinhu3.com 時間:2013-06-22 08:12

      “性賄賂”該不該入刑?原鐵道部部長劉志軍案,因檢方未對其“性賄賂”情節提出指控,再度引發輿論對這個問題的關注。

      事實上,自1996年修訂《刑法》起,“性賄賂”該不該入刑的爭議,至少持續了17年。

      17年來,雖然官員權色交易案件屢發、高發,社會各界不斷呼吁立法制裁“性賄賂”,但歷經8次修訂的《刑法》,一直未寫入“性賄賂”。立法機關出于哪些方面考慮,未對“性賄賂”動用刑法“利器”?

      對此,新京報專訪知名刑法學者周光權教授。

      指控“性賄賂”存在法律障礙

      表面來看,劉志軍案等一系列官員權色交易案件,有一部分賄賂的內容是“性服務”。其中有三起是行賄人出錢雇請他人為被告人提供“性服務”。其實質是受賄人收受了行賄人的錢財,應該以受賄罪追究。

      新京報:原鐵道部部長劉志軍案,雖然“性賄賂”情節很清晰,劉志軍本人承認,他與丁羽心之間存在“性賄賂”、權色交易事實,但無論是案卷還是庭審,檢方對此都沒有提出指控。究其原因,是不是因為“性賄賂”還是現行《刑法》的空白點?

      周光權:現行《刑法》沒有明確規定接受“性賄賂”構成受賄罪,因此,指控類似行為存在法律障礙。

      當然,從應然的角度講,我個人認為,應該對權色交易在刑法立法上有所體現,才符合邏輯。因為權色交易的背后,就是權力出讓、權力濫用,社會危害性極大。所以哪些原因、哪些條件導致了權力出讓,這不重要,重要的是,權色交易引發權力出讓后,帶來了哪些后果。只要后果對公眾、對社會造成了損害,就應該嚴懲。

      新京報:但是遵循“法無明文不為罪”原則,如果追究劉志軍的“性賄賂”情節,是不是找不到可以適用的條款和罪名?

      周光權:我國《刑法》規定了受賄、行賄、介紹賄賂三種形式,并且將賄賂的內容限定為財物。但這并不意味著把財物之外的所有利益,都排除在賄賂內容之外。受賄罪主要的不是經濟犯罪,而是職務犯罪,其本質就是“出賣公權,獲得私利”。表面來看,劉志軍案等一系列官員權色交易案件,有一部分賄賂的內容是“性服務”,但實際上,從現在媒體的公開報道看,其中有三起是行賄人出錢雇請他人為被告人提供“性服務”,其實質是受賄人收受了行賄人的錢財,因此,這種情形已經不屬于通常所說的“性賄賂”,而是受賄人收受了財產性利益,應該以受賄罪追究。

      法律障礙來自司法實務層面

      “性賄賂”之所以沒“入刑”,主要原因還是來自司法實務層面的障礙,現實可操作性較弱,而立法必須考慮到社會接受能力和現實可操作性。

      新京報:從1997年新《刑法》實施至今,已經修訂了8次,但是面對權色交易高發的現實局面,為什么一直沒有納入“性賄賂”?

      周光權:“性賄賂”入刑的障礙,并非來自立法層面,而是司法實務層面。法律條文中增加“性賄賂”的相關條款,這沒有難度。但是實際操作也就是法律執行,難度很大。

      比如取證。財物賄賂,可以通過查獲贓物等各種途徑,收集到證據。但“性賄賂”的隱蔽性很強,雙方究竟是權色交易關系,還是彼此之間有真正的感情,這是認定是否構成“性賄賂”的關鍵。現實中有些提供服務的人員,出于個人安全、隱私等原因,會“謊稱”跟受賄人有感情,否認雙方的權色交易關系。所以,識別“性賄賂”,不能單純依靠口供,需要其他證據佐證。怎樣收集到其他證據?常規手段很困難,有時需要一些技術手段,監控郵件、電話、短信等等。但一旦允許偵查機關對“性賄賂”使用技術手段,就可能使偵查權沒有制約,這在法治背景下是不可以的。法治社會需要做的是在一定程度上制約偵查權。因此,“性賄賂”如何取證,陷入了兩難。

      再有,由于“性賄賂”的證據不確定因素很大,隨時有可能發生變化,如果“性賄賂”入罪,勢必賦予司法人員較大的自由裁量權,這就對司法人員的業務素質、業務能力提出了高要求。現階段,我國司法人員特別是基層司法人員,素質和能力還不高。而對是否存在性賄賂的判斷,有時需要法官內心確信,如果司法能力不高,判斷結論就可能有問題。

      所以,不論是從司法界的素質能力角度出發,還是從杜絕錯案、預防司法腐敗等方面考慮,目前,我國還不具備“性賄賂”入刑的基礎。

      立法必須考慮到社會接受能力和現實可操作性,否則,一旦法有明文規定,但現實無法操作無法定罪,就會傷害法律的權威性、嚴肅性,使立法成為兒戲。

      新京報:“性賄賂”之所以沒“入刑”,還有一個原因是不是司法界爭議不休?

      周光權:司法界是有爭議。例如,我國刑法將受賄罪的對象限于“財物”,以“受賄所得數額”決定刑罰。對“賄賂”內容,刑法理論界歷來有爭議,有的將其限定為財物;有的認為,要包括財物以及其他可計量、估算的物質性利益;有的認為,應該包括財物、物質性利益以及非財產性的不正當利益,“性賄賂”就應歸入“不正當利益”。

      此外,還有些學者認為,“性賄賂”是道德倫理問題,不是法律問題;“性賄賂”一旦入罪,會侵犯官員的隱私權等等。

      但是,這些爭議,都不是“性賄賂”沒有納入《刑法》的原因。“性賄賂”之所以沒“入刑”,主要原因還是我剛才提到的,來自司法實務層面的障礙,現實可操作性較弱。

      綜觀其他國家,歐洲一些國家雖然將“性賄賂”納入了《刑法》調整范疇,但定罪量刑的案件很少,也同樣面對“現實可操作性”這個難題。

      應為“性賄賂”入罪做好立法準備

      “性賄賂”侵犯官員隱私權,這個觀點我更不贊同。選擇當官,某種程度上就相當于選擇做公眾人物,隱私權就應該受到限制。官員一旦有了“性賄賂”行為,做了見不得光的事情,就必須受到司法監督,不能拿隱私權做擋箭牌。

      新京報:你對這些爭議怎么看?你是否認為,現行《刑法》中的賄賂的內容,不僅僅局限于財物,還應該包括“性賄賂”等非財產性的“不正當利益”?

      周光權:從應然的層面,您的理解是對的。我國2005年加入了《聯合國反腐敗公約》,該《公約》第15條就規定,行賄罪和受賄罪的最根本特征是:提供不正當好處,以使公職人員在執行公務時作為或不作為。這里提到的“不正當好處”,涵義明顯寬于我國刑法中對賄賂范圍的規定。

      北歐等國和我國香港地區對賄賂內容的定義,也都是“不正當利益”,也就是說,公職人員只要收受了不正當的好處,包括接受他人提供的財物、財產性利益以及其他利益,都是受賄。事實證明,反腐敗成功的國家和地區,對于賄賂的內容,采用的都是這種“廣義”定義。

      至于“性賄賂”是道德問題,還是法律問題的爭議,我認為,“性賄賂”對社會的危害,已經不是道德范疇所能調整的。更何況,越是被道德倫理所譴責的違法行為,越應該由立法懲戒,這是世界各國的立法原則。目前,在我國,“性賄賂”正是道德倫理譴責的對象,否定評價很高,所以應該上升到法律層面。

      “性賄賂”侵犯官員隱私權,這個觀點我更不贊同。選擇當官,某種程度上就相當于選擇做公眾人物,隱私權就應該受到限制。官員一旦有了“性賄賂”行為,做了見不得光的事情,就必須受到司法監督,不能拿隱私權做擋箭牌。

      新京報:也就是說,對于“性賄賂”不能入罪的各種觀點,你不贊同。那么是否有必要再修《刑法》,補入“性賄賂”?

      周光權:“性賄賂”要不要納入刑法,是一個與國家的法治傳統、歷史變遷、國民心理、當前的司法資源配置狀況相關的復雜問題。法治社會建設是有階段性的,我們必須看到這一點。一個國家在不同時期有不同的與犯罪做斗爭的任務。當前,我們的首要任務就是打擊一些影響大的收受財物的受賄犯罪,也就是權錢交易,用有限的司法資源,先把這個問題解決好。

      但這并不意味著完全不考慮“性賄賂”入罪這個問題。權色交易和權錢交易一樣,已經成為公權和私利交易的一種特殊形式。《聯合國反腐敗公約》以及其他國家的立法經驗,都為我們提供了“性賄賂”入罪的參考文本。司法機關、立法機關都應該將“性賄賂”入罪作為一個課題,調研我國“性賄賂”案件的規律、特點、辦案難點等等,為將來“性賄賂”入罪,做好立法準備。

      訪談嘉賓

      周光權

      清華大學法學院教授,博士生導師,全國人大法律委員會委員,參與《刑法修正案(七)》、《刑法修正案(八)》的立法工作。著有《刑法歷次修正案權威解讀》等。

    [來源:新京報] [作者:王姝] [編輯:李琳]
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