編纂民法典當扎根中國土壤

　　對于民法典來說，和信仰、習俗、共同意識這些民族的“精氣神”互通共聯，需要從中國文化土壤中汲取養分

　　隨著立法進程的加快，被稱為社會生活“百科全書”的民法典已駛入快車道。日前召開的民法總則草案座談會指出，讓民法典扎根于中國的社會土壤，體現中華民族的“精氣神”。作為對已有民事法律的萃取、整合與適度更新，民法典在立法技術和理念上都應服從當下立法階段的新要求，扎根中國土壤便是一個重要的標準。

　　民法典扎根中國土壤，首要涵義是讓民法典切實反映中國社會生活的實際情況。民法典是成文法國家中私法的基石，各國民法典之間雖然有相互借鑒，但世界上并不存在兩部完全一樣的民法典。國外民法典有的條款，中國民法典不一定要有；國外民法典沒有的規定，中國民法典也不必裹足不前。判斷標準就在于，這樣的規定是否對接中國社會與經濟生活的真實需求。事實上，中國現有的民事法律中，很多都是基于中國自身實踐的產物，例如關于三資企業的法律，對于宅基地的規定等等，對應的是中國特有的經濟與所有權體制。中國婚姻法及相關司法解釋對諸如結婚購房問題的周詳規定，回應的也是中國社會中的特有現象。

　　法學家認為，法律是一個民族“內在地、默默地起作用的力量”的產物，它深深扎根于這個民族的歷史之中，而且其真正源泉乃是普遍的信念、習俗和共同意識。對于民法典來說，和信仰、習俗、共同意識這些民族的“精氣神”互通共聯，需要從中國文化土壤中汲取養分。民事法律體現的是人們安排社會和經濟生活的智慧，一些傳統規范中恰恰蘊含著這些智慧。比如，今年剛剛獲得諾貝爾經濟學獎的本特·霍爾姆斯特倫教授，就曾以中國傳統上遠早于股票和交易市場的典當行為例，分析典當如何巧妙地降低交易成本，加強資金流動性。典權也正是中國民法獨有的特色性規定，但目前的法律地位有些尷尬，若能在新民法典中給予恰當安置，不失為一件從中國傳統文化中吸取民法養分的美事。電商、大眾創業、新媒體等當代中國經濟發展中積累的實踐智慧，同樣也能成為中國民法典的現實之源。

　　民法典扎根中國土壤，意味著中國民法典應指引和規范中國實踐。編纂民法典在許多國家都是立法的大成之作，集多方力量，經年累月方有所成。編纂中國民法典，固然離不開一般性民法理論的指導，離不開對外國民法制度、實踐和理念的借鑒，但在這一過程中也應避免過度理論化的傾向。一些學者糾結于構建“完美”的民法體系，固執地要將民法典打造成一個體系完美的理論作品，而缺少了現實感和解決實際問題的意識。中國民法典應著眼中國，而不是一味著眼于理論和體系化。

　　當然，民法典扎根于中國土壤的過程，除了需要立法者在立法過程中努力以外，還需要司法過程中的參與者們共同努力，促成民法典在實踐中不斷生長，真正扎根中國社會與時代的土壤。法律是動態生長的過程，并非立法完成了，法律也就固定下來了，而是在司法過程中與新觀念、新活動、新理論等相結合，不斷發展出新的內涵。這就要求執掌法度的法官們能夠洞悉中國社會的傳統與智慧、時代與發展，在個案中嫻熟而睿智地運用民法典，并反過來哺育民法典的成長。唯有如此，才能真正在民法典身上打上深刻而鮮明的中國烙印。

　　（作者單位：華南理工大學法學院）?

　　《 人民日報 》（ 2016年10月14日 05 版）